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谈谈新颁布的民事诉讼法的解释对典当诉讼案件的影响
来源:www.ca88.com 作者: 发布时间:2015-05-14 浏览:1897次

谈谈新颁布的民事诉讼法的解释对

典当诉讼案件的影响

 

201524日,最高人民法院公布实施关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释,对诉讼案件有大的突破,是新常态经济形势对诉讼案件的新规范,笔者根据法律规定,结合司法实践,谈谈新颁布的民事诉讼法的解释对典当诉讼案件的影响,供业界同行工作中参考。

一、管辖新规定

1、法人或其他组织的住所识别

1)民事诉讼法的解释第三条:“公民的住所地是指公民的户籍所在地,法人或者其他组织的住所地是指法人或其他组织的主要办事机构所在地。法人或其他组织的办事机构所在地不能确定的,法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。”

2)“办事机构住所地”是指法人或者其他组织的业务活动、决定和处理组织事务的机构所在地。在办事机构只有一个的情况下,该机构的所在地即为住所;在办事机构有多个并位于不同的地方时,则以主要办事机构所在地为住所。

3)在无法确定主要办事机构所在地时,以法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所。

4)典当类金融机构借款合同一般都约定管辖地在典当公司住所地对于法人的住所地民事诉讼法的解释已作出新的规定,不是一律以注册地或登记地为准,而是区分主要办事机构所在地。一般来说,新成立的典当公司注册地或登记地与主要办事机构所在地是一致的,但一些原在城市老商业区办公,后来搬迁到城市新区的典当公司,由于典当公司地址变更涉及工商、税务,程序复杂,阻力也很大,所以很多典当公司实际办公地址已经变更,但工商、税务注册地没有变更,这类公司在借款合同中约定管辖时特别注意。

2、合同履行地

1)民事诉讼法的解释第十八条:“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。”

2)典当公司一般在借款合同约定合同履行地在典当公司住所地。如果借款合同有合同履行地约定,依合同约定确定管辖地,但约定管辖地一般要求与争议有实际联系的地点,根据民事诉讼法第34条规定一般要求在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地之间选择。

3)如没有约定或约定不明,对于借款合同的合同履行地的识别则由接收货币一方所在地为合同履行地,显然由借款人住所地为合同履行地,在诉讼中对典当公司很不利。

3、不动产纠纷管辖范围扩大

1)民事诉讼法的解释第二十八条:“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。”民事诉讼法的解释对不动产纠纷管辖范围采取列举式规定。

2)对于典当公司典当借款业务中订立名为购房合同实为借款融资案件,是否属于不动产纠纷专属管辖?民事诉讼法的解释采用列举式规定不动产纠纷管辖的范围,对于一般商品房买卖合同没有列举,个人意见应不属于不动产纠纷管辖范围。

4、提请注意

1)解释第三十一条:“经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议,未采取合理方式提请消费者注意,消费者主张管辖协议无效的,人民法院应予支持。”这是民事诉讼法的解释对合同约定管辖的新规定,这就要求典当公司在设计合同条文时应在合同管辖约定提醒对方注意。

2)所谓合理的方式,可以是特别提醒,如加黑、加粗或特别说明。《合同法解释(二)》第六条规定,提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。对于约定管辖如没有在合同中提请注意,在诉讼中借款人可以提出管辖无效的抗辩,这就要求典当行在合同中增加约定管辖提请注意条款。

二、诉讼参加人

1、民事诉讼法的解释第五十四条:“以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”这是民事诉讼法的解释关于挂靠人与被挂靠人为共同诉讼人的新规定。

司法实践中,对于有证据证明从事挂靠经营活动,在起诉时应将挂靠人与被挂靠人共同列为当事人请求共同承担民事责任。

2、民事诉讼法解释第五十九条:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”这是民事诉讼法的解释对工商登记经营者与实际经营者不一致,共同列为当事人的新规定。

司法实践中,该条款针对个体工商户营业执照登记经营者与实际经营者不一致的情况,对其他组织及法人单位不适用。

3、民事诉讼法解释第六十六条:“因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证,债权人仅起诉保证人的,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可以只列被保证人为被告。”这是民事诉讼法的解释关于保证案件中如何列明保证人与被保证人的新规定。

司法实践中,对于承担连带责任保证人,原告可以选择列明保证人与被保证人。对于一般保证案件,原告可以只列被保证人,不列保证人,如果原告只列保证人为当事人,人民法院应通知被保证人参加诉讼。

三、证据新制度

1、举证证明责任

1)民事诉讼法的解释第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”这是民事诉讼法的解释对举证证明责任的新规定。

2)举证证明责任不同于举证责任,也不同于证明责任,这就要求当事人在诉讼中不但要举证,而且证据还要能证明待证事实,要求在举证时对于证据内容能证明待证事实作出说明。

2、举证证明责任分配

1)民事诉讼法的解释第九十一条:“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担,但法律另有规定的除外:()主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;()主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”这是举证证明责任分配原则的立法规定。

2)对案件基本事实,当事人须举证证明。至于举证证明责任如何在原、被告之间分配,民事诉讼法的解释以“产生”或“变更、消灭或者权利受到妨碍”作为分配原则仍然无法解决实践中的问题,法官在庭审中自由酌定的可能性加大,这就要求诉讼中典当行与法官建立良性互动关系。

3、当事人自认强化

1)民事诉讼法的解释第九十二条:“一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认。”民事诉讼法的解释对当事人自认的依据规定在法庭审理中或起诉状、答辩状、代理词等书面材料,这就要求当事人及代理人慎重对待诉讼活动中每一句话及每一份材料。

2)这是对关于民事诉讼证据的若干规定第8条、第74条的具体化,要求典当行及代理律师在代理案件过程中自始至终要保持高度警觉,对于法庭审理中每一句话以及提交法院的每一份材料都要慎重,否则会引起不必要的麻烦及意想不到的严重后果。

4、电子证据公开亮相

1)民事诉讼法的解释第一百一十六条:“视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料,适用电子数据的规定。”这是民事诉讼法的解释对电子证据的肯定。

2)电子介质中信息如短信、微信、微博、电子邮件、QQ 电子数据直接作为证据使用,但须查明存储在电子介质中信息的发送、接收地址的真实身份作为辅助证据才能确保电子证据的证明效力,这就要求典当行业务人员在日常工作中做有心人,在合同及附件中固定电子信息的发送、接收地址及真实身份。

5、质证要点

1)民事诉讼法的解释第一百零四条:“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证,并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据,应当作为认定案件事实的根据。”这是民事诉讼法的解释对质证要点的规定。

2)质证要点应围绕五个方面:真实性、合法性、关联性、证明力及证明力大小进行说明和辩论。当事人及代理律师在庭审中举证时要求对证据内容进行说明,对方有异议的还要辩论,辩论时要有观点、依据,还要有信心。

6、非法证据排除

1)民事诉讼法的解释第一百零六条:“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据,不得作为认定案件事实的根据。”这是民事诉讼法的解释对当事人取证方式的适当限制。

2)由于目前立法上对“严重侵害”的识别标准无具体规定,导致该条款对取证方式的适当限制在司法实践中很难适用。

7、自由心证

1)民事诉讼法的解释第一百零五条:“人民法院应当按照法定程序,全面、客观地审核证据,依照法律规定,运用逻辑推理和日常生活经验法则,对证据有无证明力和证明力大小进行判断,并公开判断的理由和结果。”这是自由心证在立法上反映。

2)在证据采信时,强调法官运用逻辑推理和日常生活经验法则,实质上强调法官的内心确信,也就是自由心证的外在表述。

8、单位出具证明材料要求

1)民事诉讼法的解释第一百一十五条:“单位向人民法院提出的证明材料,应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章,并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料,可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时,可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实,或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的,该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”这是民事诉讼法的解释对单位证明的要求。

2)实践中单位证明要求单位盖章一般都能做到,但要求单位经办人签名一般会忽视。由于民事诉讼法的解释对没有单位经办人签名的后果没有规定,在实践中如果出现没有经办人签名的情况,人民法院不宜直接否定证明效力,人民法院应进行调查核实。

9、当事人本人到庭

1)民事诉讼法的解释第一百一十条:“人民法院认为有必要的,可以要求当事人本人到庭,就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前,可以要求其签署保证书。保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名或者捺印。负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书,待证事实又欠缺其他证据证明的,人民法院对其主张的事实不予认定。”这是民事诉讼法的解释对当事人本人到庭的规定。

2)在民事诉讼中,当事人可以不到庭。民事诉讼法的解释现作出新规定,人民法院可以要求当事人本人到庭。在民事诉讼法的解释颁布以前,法院审理诉讼案件时当事人可以不到庭,只要有代理人即可,民事诉讼法的解释规定法院认为有必要的可以要求当事人本人到庭,这对于查明案件事实有积极意义。

10、保证书

1)民事诉讼法的解释第一百一十九条:“人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果,并责令其签署保证书,但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。证人签署保证书适用本解释关于当事人签署保证书的规定。”这是民事诉讼法的解释的新规定。

2)实践中保证书格式由法院提供,证人只要签名即可。

11、专家证人

1)民事诉讼法的解释第一百二十二条:“当事人可以依照民事诉讼法第七十九条的规定,在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭,代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。人民法院准许当事人申请的,相关费用由提出申请的当事人负担。”这是民事诉讼法的解释对专家证人制度的规定。

2)专家证人只作为当事人陈述,在证明效力上无明显优势。当然,专家证人从技术角度对案件专门问题作出回答,增加法官对案件技术问题的感性认识,所以专家证人制度多年来在诉讼中很少出现,原因在于只作为当事人陈述无优势证明效力。

四、一审新程序

1、登记立案

1)民事诉讼法的解释第二百零八条:“人民法院接到当事人提交的民事起诉状时,对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定,且不属于第一百二十四条规定情形的,应当登记立案;对当场不能判定是否符合起诉条件的,应当接收起诉材料,并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的,人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后,应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的,裁定驳回起诉。”这是民事诉讼法的解释对登记立案的新规定。

2)这是民事诉讼法的解释增加的新规定,对于改变实践中法院立案的随意性很有制约作用。

2、审理前准备

1)民事诉讼法的解释第二百二十四条:“依照民事诉讼法第一百三十三条第四项规定,人民法院可以在答辩期届满后,通过组织证据交换、召集庭前会议等方式,作好审理前的准备。”这是民事诉讼法的解释对审理前准备的规定。

2)审理前准备(证据交换、庭前会议)与开庭同样重要,必须高度重视,实质是开庭提前要求律师提前介入案件,不要等到开庭才开始准备。

3、合并审理

1)民事诉讼法的解释第二百三十二条:“在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。”这是民事诉讼法的解释对合并审理的规定。

2)民事诉讼证据规则第34条规定上述情况须在举证期限届满前,民事诉讼法的解释将上述情况期限延至法庭辩论结束前。

4、再审变更

1)民事诉讼法的解释第二百五十二条:“再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件,当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉,符合下列情形之一的,人民法院应当准许:()原审未合法传唤缺席判决,影响当事人行使诉讼权利的;()追加新的诉讼当事人的;()诉讼标的物灭失或者发生变化致使原诉讼请求无法实现的;()当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉,无法通过另诉解决的。”这是民事诉讼法的解释对再审变更的规定。

2)民事诉讼法的解释对二审发回重审案件有条件支持当事人申请变更、增加诉讼请求或者提起反诉。

5、重复起诉

1)民事诉讼法的解释第二百四十七条:“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:()后诉与前诉的当事人相同;()后诉与前诉的诉讼标的相同;()后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另有规定的除外。”这是民事诉讼法的解释对一事不再理原则具体规定。

2)民事诉讼法的解释采用列举式规定对重复起诉予以禁止。

五、二审新内容

1、二审有限审查。

1)民事诉讼法的解释第三百二十三条:“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”这是民事诉讼法的解释对二审有限审查的规定。

2)二审只对上诉请求有限审查,但也不是绝对有限审查,也有例外情况,特别是损害他人权益的例外规定,在实践中给法官对二审案件的全面审查提供依据。

2、二审撤回起诉

1)民事诉讼法的解释第三百三十八条:“在第二审程序中,原审原告申请撤回起诉,经其他当事人同意,且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,人民法院可以准许。准许撤诉的,应当一并裁定撤销一审裁判。原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的,人民法院不予受理。”民事诉讼法的解释规定二审中撤回起诉,不是撤回上诉,二者不要混淆。

2)在二审中原告撤回一审起诉,二审准许撤诉以后,不得再次起诉。在民事诉讼法颁布前,二审中原告撤回一审起诉后可以再次起诉,民事诉讼法的解释已明确规定二审中撤回起诉后禁止再次起诉。

六、执行新突破

1、查封、扣押、冻结期限

1)民事诉讼法的解释第四百八十七条:“人民法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过一年,查封、扣押动产的期限不得超过两年,查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。申请执行人申请延长期限的,人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续,续行期限不得超过前款规定的期限。人民法院也可以依职权办理续行查封、扣押、冻结手续。”这是诉讼中保全查封、扣押、冻结期限新规定。

2)法院对查封、扣押、冻结期限延长,且期限届满由申请人申请延长期限,须特别注意。

2、申请参与分配的对象

1)民事诉讼法的解释第五百零八条:“被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权。”这是民事诉讼法的解释关于公民或其他组织不能清偿所有债权申请参与分配的规定。

2)针对被执行人为公民或其他组织才适用申请参与分配,不针对法人单位。在实践中应特别注意,执行法院对法人单位不适用申请参与分配规定。

3、法人单位资不抵债法院移送破产

1)民事诉讼法的解释第五百一十三条:“在执行中,作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的,执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意,应当裁定中止对该被执行人的执行,将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。”这是民事诉讼法的解释对被执行人法人单位资不抵债情况的规定。

2)针对被执行人是法人单位,不针对被执行人是公民或其他组织,执行法院只要经过申请执行人之一或被执行人同意在符合企业破产法有关规定情况下移送法院破产。

(合肥市律师协会顾问、亚洲城娱乐协会法律顾问、安徽徽天律师事务所主任   郑德权)